本文由崔李律师事务所的金慧琳律师撰写。如果您也想为创业公司投稿，请联系 Venture Square 编辑团队，邮箱地址为 editor@venturesquare.net。
关于废除《刑法》中“背信罪”的争论近来十分热议。政府和执政党于2025年9月30日的一次会议上正式确定了废除该罪名的计划，宣布将在实施72年后予以废除，并着手制定替代立法。尽管各界仍在就此计划的利弊进行辩论，但风险投资和初创企业普遍对此表示欢迎。然而，废除《刑法》中的“背信罪”并不能完全消除企业管理中出现背信风险的可能性。今天，我们将从当前关于废除“背信罪”的争论入手，探讨初创企业和中小企业中常见的挪用公款和背信行为类型，以及切实可行的应对措施。
- 初创企业和中小企业中常见的挪用公款和违反信任行为类型及应对方法。
虽然挪用公款和违反信任的风险在许多公司中并不少见，但初创企业和中小企业由于资源和控制系统相对有限，在管理环境中面临着更大的脆弱性。以下几种情况在实践中经常出现。
A. 公司信用卡个人使用
一个典型的例子是，首席执行官或高管使用公司信用卡进行个人支出，例如购买个人物品、支付家庭餐费或差旅费，或支付个人保险费或通讯费。我国法院已裁定，即使公司信用卡被用于个人支出，之后又予以报销，也不妨碍认定其构成商业上的背信罪（最高法院第86do584号判决，1986年8月19日）。此外，由于公司与其股东（即所有者）具有独立的法人资格，即使公司的亏损最终导致股东蒙受损失，也应注意，如果一人公司的首席执行官将公司财产用于个人用途，则其构成背信罪（最高法院第2004do7585号判决，2006年6月16日）。
公司规模越大或外部投资越多，使用公司信用卡进行私人消费时就越需要谨慎管理。然而，在现实中，往往很难清晰区分私人消费和公务消费。例如，首席执行官使用公司信用卡支付个人法律费用、房屋维护或家庭餐费等，显然属于私人消费，但像车辆维护或工作日餐费这类与业务相关的支出，则往往难以界定。因此，建议公司内部制定清晰的公司信用卡使用指南和流程。如果公务消费和私人消费之间的界限不明确，建议制定一份公务支出审批文件。
B. 歌手资金的存取
在企业运营中，有时公司急需资金，无法等待贷款或投资，这时首席执行官会将个人资金存入公司。这笔钱被称为“应计资金”。根据公司所有权与经营权分离的原则，公司与其主要股东或管理人员是独立的法人实体。因此，一旦应计资金转入公司，就成为公司的资金。所以，未经任何法律程序存入应计资金，然后再未经进一步程序取出，可能构成挪用公款。
然而，仅仅提取存款并不立即构成挪用公款。根据刑法，挪用公款只有在存在获取非法利益的意图时才能成立。在挪用公款的语境下，获取非法利益的意图被定义为“受托人未经授权，违背委托人的意愿，将该财产以事实上的或合法的方式处置，如同处置自己的财产一样，以谋取自身或第三方的利益（最高法院2013do14777号判决，2017年2月15日）”。此处，“他人”指的是公司。因此，如果存款是通过正当程序为公司提取的，则不存在以挪用公款形式获取非法利益的意图。因此，1）在董事会会议上决议返还（偿还）存款并记录会议纪要；2）与公司就该存款签订“借贷协议”。此外，提取超过最初存入的存款金额可被视为预付款，因此在这种情况下，遵循正当程序并保留书面证据也很重要。
D. 滥用投资资金
你可能听说过风险投资家和初创公司之间因滥用投资资金而产生的纠纷，例如未经投资者同意购买房地产或投资比特币。如果投资资金被用于商业计划中未列明的用途、用于偿还个人债务或挪用至其他企业，则可能构成挪用公款和违反信托义务。
国内外常用的投资合同通常都包含“投资资金用途及限制”条款。例如，将投资资金借给第三方或收购其他公司很可能构成违反信托义务。因此，仔细审查投资合同中关于投资资金用途及限制的条款至关重要。如果您需要将资金用于合同约定用途之外的其他用途，则必须事先获得投资者的书面同意。
商业秘密或重要商业资产泄露
商业秘密泄露最常见的形式是公司员工离职后跳槽到竞争对手公司或创办新公司。如果公司员工向竞争对手泄露商业秘密或其他关键商业资产，未经授权获取数据以谋取私利，或在离职时未能归还或销毁商业秘密或其他资产，则构成违反信托义务（最高法院2006do9089号判决，2008年4月24日）。
由于大多数初创企业主要依靠创意、技术和数据等无形资产发展壮大，因此管理商业秘密至关重要。为防止商业秘密或其他关键商业资产泄露，公司必须提前建立制度保障措施。例如，在员工入职时签署保密协议，以及使用竞业禁止协议防止离职员工跳槽到竞争对手或创办竞争公司。然而，确保这些协议的有效性至关重要。因此，在确定具体要求（例如竞业禁止期限）时，我们建议咨询专家，以便充分了解相关法律法规和判例，并起草协议。
- 结束
如果废除背信罪刑法成为现实，初创企业和中小企业的法律风险环境预计将在一定程度上发生变化。预计企业在管理决策方面将获得更大的自主权，随着在惩治企业犯罪方面发挥关键作用的背信罪刑法的削弱，民事责任可能会得到更大的重视。然而，为弥补废除背信罪刑法所造成的法律空白而制定的具体立法内容和时间表尚未最终确定，《商法》中关于背信罪的特别刑法仍将继续有效。此外，由于政府已宣布计划制定一部单独的特别法，以明确背信罪的构成要件并缩小处罚范围，因此需要注意的是，商业环境中固有的背信风险并不会完全消失。
虽然我们无法预先预料到初创企业和中小企业管理环境中出现的所有挪用公款和违反信任的问题（正如我们在今天的专栏文章中探讨的那样），但仍有一些方面可以有效预防这些问题。只需提前仔细审查合同、明确相关条款并遵守正当程序，即可降低不必要的风险。
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